Татьяна Ирметова, эксперт по трудовому праву. Фото из личного архива, автор фото — Юлия Бородина.
Трудовые отношения возникают на основании трудового договора. Но если он не был оформлен, то на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (ст. 16 ТК РФ).
Это значит, что если вы принимаете работника, но никак его не оформляете и при этом есть признаки трудовых отношений, то считается, что у вас с ним возникли трудовые отношения, как если бы трудовой договор был заключен.
Со всеми вытекающими отсюда последствиями. Но при этом уклонение от заключения трудового договора — уже само по себе нарушение закона.
Закон требует оформить трудовой договор не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе (ст. 67 ТК РФ).
Когда не оформлены трудовые отношения, обычно не выполняются и другие обязанности, которые следуют из этих трудовых отношений, — по охране труда, проведению медосмотров (когда они обязательны), составлению обязательной кадровой документации. За все эти нарушения тоже полагаются санкции.
Ну а если расчеты с фактическим работником ведутся вчерную, то это уже отдельная большая «история» — нарушение налогового законодательства (по уплате НДФЛ) и законодательства об уплате обязательных взносов в Пенсионный фонд РФ, фонды обязательного медицинского страхования и на страхование от несчастных случаев на производстве.
Если фактический работник — не гражданин России, то его прием на работу требует соблюдения специальных правил миграционного законодательства. За их нарушение тоже предусмотрена ответственность.
Трудовой кодекс прямо запрещает подменять трудовые договоры договорами гражданско-правового характера (ст. 59 ТК РФ).
Если вы собираетесь оформить договор подряда или возмездного оказания услуг в том случае, когда надо заключать трудовой договор, это тоже будет нарушение, за которое полагается штраф.
И точно так же, как в случае с полным отсутствием оформления, скорее всего, не будут проведены все остальные кадровые процедуры, обязательные для трудовых отношений, что тоже считается отдельными нарушениями.
Если фактические трудовые отношения не оформлены или оформлены гражданско-правовым договором, работник может обратиться в суд с иском о признании отношений трудовыми. В таком случае все неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст. 19.1 ТК РФ).
А это значит, что суд, скорее всего, вынесет решение о заключении трудового договора и предоставлении работнику всех гарантий, установленных трудовым законодательством. Например, о предоставлении ежегодно оплачиваемого отпуска, отпуска по беременности и родам, оплате больничных листов и так далее.
Помимо суда, признать отношения трудовыми могут инспекторы Государственной инспекции труда (ГИТ) в результате проверки. За нарушение требований трудового законодательства они привлекают к административной ответственности.
За уклонение от оформления трудового договора или за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, индивидуальному предпринимателю грозит штраф от 5000 до 10 000 рублей, юридическому лицу — от 50 000 до 100 000 рублей (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).
Для ИП сумма кажется небольшой. Но помните: за повторное такое же нарушение штраф будет уже ощутимее — от 30 000 до 40 000 рублей с предпринимателя и от 100 000 до 200 000 рублей — с юридического лица.
Кроме того, попутно могут насчитать и другие нарушения, вытекающие из неоформленных трудовых отношений. В таблице ниже собраны типичные нарушения и размеры штрафов за них.
Это без учета ответственности за неудержание и неперечисление в бюджет НДФЛ, а также неуплату обязательных страховых взносов в случае, если налоговая инспекция и внебюджетные фонды выявят факт черной зарплаты.
* На работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на работах, выполняемых в особых температурных условиях или связанных с загрязнением (ч. 1 ст. 221 ТК РФ).
Сейчас действует мораторий на проведение плановых проверок малого бизнеса, Федеральный закон от 25.12.2018 № 480-ФЗ продлил его по 31 декабря 2020 года. Но мораторий не защищает от внеплановых проверок.
Поводом для внеплановых проверок ГИТ чаще всего становится жалоба работника.
Насколько вероятны эти риски — судите сами. По статистике Роструда, в первом полугодии 2018 года (данные второго полугодия пока недоступны) проверили всего 1% общего количества юридических лиц и предпринимателей.
Но при этом 93% всех проверок было проведено внепланово. И в 69% случаев основанием для проверки послужило чье-то заявление или поступление иной информации о нарушении трудовых прав граждан. Правонарушения были выявлены в 67% проверок.
Показатели за весь 2017 год близки к этим цифрам.
Иными словами, проверку может спровоцировать любой конфликт с работником, если тот в отместку пожалуется на то, что трудовые отношения с ним не были оформлены как положено. От этого риска не застрахован никто.
Кроме того, ничто не мешает работнику пойти в суд и потребовать признать ваши отношения с ним трудовыми. Обычно такое случается, когда фактический работник требует каких-либо гарантий, предоставленных ему трудовым законодательством, а фактический работодатель ему в этом отказывает.
Не стоит обольщаться, что доказать трудовые отношения сложно. Если человек на вас работает, то доказательств у него наверняка наберется немало.
Это могут быть и ваша с ним переписка по электронной почте, и аудио- и видеозаписи, и, например, графики смен и отпусков с его фамилией, какие-то документы вашей хозяйственной деятельности, которые он по роду деятельности заполняет и расписывается в них, — товарные накладные, акты, путевые листы и так далее.
Даже наличие у него постоянного пропуска на рабочую территорию может сыграть роль доказательства трудовых отношений в совокупности с другими. Кто-то может дать и свидетельские показания — например, ваши клиенты, с которыми часто общается ваш работник.
Правильно оформленные трудовые отношения нужны не только работнику, но и работодателю.
Во-первых, официальные трудовые отношения дают работодателю не только обязанности, но и права: например, право требовать соблюдения распорядка трудового дня, возможность заключать договор о полной материальной ответственности, когда сотруднику вверены материальные ценности.
Кроме того, официальные трудовые отношения дают работникам уверенность в их постоянстве, а когда люди настроены на долгую работу, они более мотивированы работать не кое-как, что в конечном итоге положительно повлияет на эффективность вашего бизнеса.
Как быть, если вы уже заключили вместо трудового договора гражданско-правовой или ваш помощник приступил к работе без всякого оформления? Лучший вариант: оформить трудовой договор, не дожидаясь конфликтной ситуации.
В следующей статье мы пошагово расскажем, как правильно оформить трудовые отношения и какая кадровая документация нужна, кроме самого договора.
Один мужчина работал без трудового договора, а потом взыскал с работодателя 900 тысяч рублей
Профиль автора
Один мужчина искал работу. На сайте бесплатных объявлений ему приглянулась вакансия водителя с правами категории C и зарплатой 70 000 Р. Он созвонился с представителем работодателя и встретился с ним. В итоге мужчину приняли на работу водителем самосвала в компанию — назовем ее компанией № 1. Правда, трудовой договор с ним не заключили, а вместо обещанных 70 000 Р в месяц платили 30 000 Р, но зато их перечисляли на карточку регулярно, раз в месяц, а еще выдавали наличные на топливо и на ремонт машины.
Водитель. Я работал чуть больше года по графику два через два. За это время я несколько раз подходил к генеральному директору компании № 1 и просил заключить со мной трудовой договор. Мне всегда отказывали.
При этом деньги мне платили, пусть меньше, чем обещали, но платили. Перечисляли на карточку, перевод был от директора. А еще на мое имя оформляли путевые листы и товарные накладные. И на ремонт и дизельное топливо мне тоже давали деньги. С директором мы общались через Вотсап.
Он в сообщениях давал мне указания, что, когда и куда везти.
Я не виноват, что я просто водитель, а не юрист или бухгалтер и не знаю, как и что надо оформлять при устройстве на работу. Я работал, мне платили зарплату — и я думал, что этого достаточно и что я оформлен официально. Но если директор говорит, что я у него вообще не работал, тогда разбираться будем в суде.
За все время работы мне заплатили всего 389 500 Р, то есть примерно по 30 000 Р в месяц вместо обещанных 70 000 Р. Пусть выплатят то, что обещали в объявлении. Эта компания должна мне еще 520 500 Р.
Генеральный директор компании № 1. Этот водитель что-то путает. Наша компания не занимается наймом водителей. Наша сфера деятельности — предоставление автомобилей без водителя в аренду. Есть компания, с которой мы сотрудничаем, — компания № 2. Вот они как раз берут у нас машины в аренду, сами нанимают водителей и выполняют заказы. С ними пусть этот мужчина и разбирается.
Районный суд: ????????
Дело № 2-223/2018
Так, давайте посмотрим, чего хочет истец.
Он просит суд установить факт трудовых отношений между ним и компанией № 1, обязать эту компанию сделать запись в его трудовой книжке и выплатить ему задолженность по заработной плате в размере 520 500 Р.
Также истец просит выплатить ему компенсацию за задержку зарплаты — 274 000 Р, компенсацию морального вреда — 100 000 Р, оплатить услуги юриста — 25 000 Р. Всего 919 500 Р.
Но представитель компании № 1 говорит, что они никогда не нуждались в услугах водителей. Они вообще занимаются предоставлением машин в аренду — без всяких водителей. Все их машины находятся в лизинге у компании № 2, именно эта организация и нанимает водителей.
Истец заявляет, что деньги ему перечислял директор компании № 1. Этот же гражданин работает бухгалтером в компании № 2.
Но истец не представил в суд никаких доказательств того, что он действительно работал хоть в одной из этих компаний. Трудовой договор с ним не заключала ни одна из них.
Скриншот объявления с бесплатного сайта вакансий сам по себе не может служить доказательством того, что истец работал в компании № 1 и получал там заработную плату. Заявления о приеме на работу тоже нет.
В материалах дела есть разве что справка из пенсионного фонда о том, что никаких обязательных платежей компания № 1 за истца как за своего сотрудника не производила.
Это компания № 2 давала истцу деньги на топливо. Получается, он работал там со сдельной оплатой труда.
Мужчина представил в суд скриншоты переписки с директором компании № 1, товарно-транспортные накладные и договор аренды транспортного средства без экипажа, заключенный между ним и компанией № 1. Но все это не может безусловно говорить о том, что между водителем и компанией № 1 были трудовые отношения, а, например, не подрядные.
Компания № 1 предлагала заменить ответчика на компанию № 2, все же они на праве аренды владели автомобилем, на котором работал истец, но он категорически отказался.
В общем, в суд не представлено ни одного документа, который позволял бы подтвердить трудовые отношения между этим водителем и компанией № 1. Мы полностью отказываем истцу в иске.
Мужчина с таким решением суда не согласился и решил оспорить его.
Городской суд: ???????? ????????
Дело № 33-14918/2018
Что нам говорит закон? По ст. 15 ТК РФ трудовые отношения — это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем. По такому соглашению работник лично выполняет какую-либо трудовую функцию за плату, а также подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка.
Трудовые отношения возникают на основании трудового договора — он и есть то самое соглашение между работником и работодателем. Если работник уже фактически приступил к работе с ведома работодателя, то трудовой договор должен быть заключен в течение трех дней.
А здесь у нас что? Ни трудового договора, ни приказов о приеме на работу, ни приказов об увольнении. Записей в трудовой книжке тоже нет. Табель рабочего времени не велся.
Да, истец выполнял определенный вид работ для компании № 1, но это не значит, что работодатель был обязан заключить трудовой договор с водителем. Может быть, они просто договорились перевезти груз по договору подряда.
Доказательств обратного не представлено.
Суд первой инстанции все решил правильно. Оставляем его решение в силе: трудовых отношений между водителем и компанией № 1 не было.
Верховный суд: ????
Определение по делу № 78-КГ19-30
У нас очень много вопросов. И мы считаем, что предыдущие суды сделали ошибочные выводы.
Суды должны были внимательно рассмотреть следующие моменты:
- Была ли между истцом и руководителем компании № 1 договоренность о личном выполнении работ, которые подразумевает должность водителя?
- Руководство компании № 1 допустило истца к работе?
- Истец работал водителем в тот период, что указал в иске?
- Подчинялся ли истец правилам внутреннего распорядка компании № 1?
- Выплачивалась ли истцу заработная плата — и в каком размере?
На эти вопросы ни один из судов не ответил. Никто даже не стал их изучать. Все сконцентрировались только на том, что истец не представил трудовой договор или какие-нибудь еще официальные документы.
Между тем работник фактически исполнял работу с ведома работодателя и под его управлением. Это уже однозначно подтверждает факт наличия трудовых отношений. Истец получал зарплату. Естественно, он считал, что между ним и компанией № 1 сложились трудовые отношения.
А все доводы судов, что не было трудового договора, приказа о приеме на работу и записи в трудовой книжке, говорят о том, что это компания № 1 нарушает трудовое законодательство. А не истец.
Еще мы не согласны с тем, что истец якобы работал на компанию № 2. Суды, видимо, невнимательно изучили товарные накладные. В них ясно указано, что накладные на перевозку грузов принадлежат компании № 1, а за рулем автомобиля, который эти грузы перевозит, — именно наш истец.
Отменяем все решения судов по этому делу. Пусть районный суд рассматривает все заново с учетом наших замечаний.
Районный суд: ????
Дело № 2-8242/2019
Ну что же, давайте рассмотрим это дело еще раз. Вот что говорит истец.
На сайте объявлений он нашел вакансию: компании № 1 требуются водители, зарплата — 70 000 Р в месяц. Он трудоустроился в эту компанию и обговорил график работы: два через два.
Он приступил к работе в должности водителя компании № 1 с ведома и по поручению работодателя. Письменный трудовой договор с ним не оформили. Так он работал больше года. Все это время общался с руководством в Вотсапе.
После каждой поездки работодатель изымал у него путевые листы и товарно-транспортные накладные.
За все время работы ему выплатили 389 500 Р в качестве зарплаты. Эти деньги перечисляли с банковской карты генерального директора компании № 1.
Из-за всего этого истец полагал, что между ним и компанией были трудовые отношения. Просто по вине компании № 1 они не были оформлены в предусмотренном законодательством порядке.
- Истец действительно представил в суд скриншот объявления о работе, выписки с банковского счета о том, что ему перечисляли деньги со счета гендиректора, копии товарных накладных с подписью директора компании № 1 и ее печатью.
- В общем, мы как следует изучили все представленные документы и показания и пришли к выводу, что факт работы истца в компании № 1 на должности водителя доказан.
- Вот что мы решили:
- Компания № 1 обязана внести в трудовую книжку истца запись о приеме на работу и об увольнении.
- Также она должна выплатить истцу задолженность по зарплате — 520 500 Р, компенсацию за задержку зарплаты — 274 000 Р, компенсацию морального вреда — 100 000 Р, расходы на оплату услуг представителя — 25 000 Р. Всего 919 500 Р.
Мужчина год работал неофициально, получал 30 тысяч рублей и не жаловался. А потом, после внезапного увольнения, подал на работодателя в суд, смог доказать факт трудовых отношений и отсудил почти миллион рублей.
К сожалению, нет возможности точно узнать, получил ли водитель эти деньги. Но есть все основания полагать, что получил: организация работодателя занималась лизингом автомобилей, следовательно, имущество у нее есть, и довольно дорогостоящее.
Водитель дальновидно собирал доказательства того, что он действительно работал на компанию. Предъявил суду и скриншот объявления о вакансии, и товарные накладные. Он получал деньги переводами с личной карты другого человека — это полностью черная зарплата.
Другой недобросовестный руководитель в такой ситуации мог бы сказать, что просто давал деньги в долг.
Но поскольку у мужчины были скриншоты переписки в Вотсапе с заданиями на день и товарные накладные, ему удалось доказать суду факт трудовых отношений, пусть и не с первого раза.
Думаю, что немаловажную роль в этом деле сыграл профессионализм и азарт представителя истца в суде. Он не остановился после двух отказов судов, дошел до Верховного суда с делом самого обычного человека и доказал его правоту.
Иногда можно обойтись и без судаМы пишем в том числе и об этом. Подпишитесь на рассылку, чтобы узнать, как защищать свои права без судов
Устные договоренности с работодателем не будут иметь никакой силы, если возникнет спорная ситуация.
Работодатель, который выплачивает деньги на руки и не фиксирует эти выплаты в каких-либо документах, может уволить сотрудника в один момент и вообще ничего ему больше не заплатить.
Оспорить это будет сложно, потому что нет договора, в котором были бы прописаны обязанности работодателя и размер зарплаты.
Отпускные, больничный, пенсионные отчисления, право на налоговый вычет — всего этого у работника тоже, разумеется, не будет.
Позже невозможно будет подтвердить свой стаж и опыт работы: не будет никаких записей в трудовой книжке.
Почитайте другие наши статьи о работе и зарплате:
Неофициальное трудоустройство. Как доказать что вы работали и защитить свои права в суде
- Тема-то оказалась востребованной и нужной, поэтому в продолжение ранее изданного видео, я решил сделать полноразмерную статью о защите прав работника при неофициальном трудоустройстве.
- Добрый день, мой любознательный читатель!
- Чтобы быстро и кратко понять о чем эта статья, вот вам трёхминутное вводное видео:
- И не могу обойти стороной Людей, проявивших интерес к данной теме и благодарю каждого, кто оставил комментарий под видео:
Принтсткрин комментариев под видео https://zen.yandex.ru/media/pravoznay_rus/neoficialnoe-trudoustroistvo-kak-zascitit-prava-rabotnika-611301f24e17db2dbc6c239cПринтсткрин комментариев под видео https://zen.yandex.ru/media/pravoznay_rus/neoficialnoe-trudoustroistvo-kak-zascitit-prava-rabotnika-611301f24e17db2dbc6c239c
✓ С точки зрения Закона
Статья 67 Трудового Кодекса РФ регламентирует порядок заключения трудового договора. Она даёт нам возможность установить трудовые отношения при отсутствии письменного трудового договора:
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
Для полного понимания того с какого момента вы фактически находитесь в трудовых отношениях с работодателем, разоберёмся с понятием «Трудовые отношения».
Данное понятие раскрыто в статье 15 Трудового кодекса РФ:
Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Разобрались, трудовые отношения это отношения по выполнению трудовой функции за плату, при этом важно подчинение работника работодателю.
Основывать исковые требования о признании сложившихся отношений трудовыми мы будем на положении статьи 16 ТК РФ, а точнее вот на этом её абзаце:
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
✓ Факты которые нужно подтвердить доказательствами
Для работника сложно «разложить правовые нормы по полочкам» и вычленить какие факты нужно доказать для положительного решения суда. Поэтому я сделаю это для вас.
Фото автора Yury Kim: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/585419/Фото автора Yury Kim: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/585419/
Для установления факта трудовых отношений нужно установить три основных факта:
- Выполнение вами трудовой функции (работы);
- Период в который вы выполняете трудовую функцию.
- Допуск (дача поручения) работодателем вас к выполнению трудовой функции.
Авторский коллаж
✓ Доказываем выполнение трудовой функции
Доказывание в суде основывается на представлении и оценке доказательств. При этом суд оценивает их на допустимость и относимость. Суд решает, относятся ли доказательства к рассматриваемому вопросу и может ли он положить их в основу решения.
Выполнение трудовой функции можно доказать следующими доказательствами:
- Свидетельскими показаниями коллег;
- Видеозаписями трудового процесса;
- Фотографиями с места работы;
- Свидетельскими показаниями третьих лиц – клиентов, поставщиков, партнёров, потребителей и так далее. То-есть показаниями любых лиц с которыми вы контактировали от имени компании вашего работодателя.
- Копиями (фотографиями) любых документов связанных с вашей трудовой функцией. Это могут быть товарно-транспортные накладные с вашей подписью и фамилией, журналы заступления на дежурство (часто у охранников), журналы сдачи ключей или помещений на охрану, санитарные журналы уборки помещений, любые другие учетные документы в которых имеется ваша фамилия имя отчество.
- Копиями (фотографиями) документов третьих лиц. Допустим вы выписали клиенту товарный чек, вот этот чек и будет доказательством вашей работы. Или вы оказали какую-то услугу клиенту вашей фирмы (ремонт, уборка, дезинфекция, и т.д.) в этом случае акт приемки оказанных работ в котором указана ваша фамилия (можете вписать её туда как исполнителя, а работодателю объяснить, что так потребовал клиент) тоже будет доказательством.
Думаю, вы поняли, чем можно доказать что вы осуществляли трудовую функцию.
Фото автора Expect Best: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/251610/Фото автора Expect Best: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/251610/
При подготовке к суду вам нужно собрать все эти доказательства, разложить их в хронологическом порядке, сделать копии для себя и для ответчика – вашего работодателя.
Со свидетелями нужно договориться заранее. Дело в том, что свидетельские показания учитываются если даны свидетелем под присягой в суде. Поэтому нужно взять у свидетелей номера телефонов, паспортные данные, адреса места жительства и в последующем обеспечить их явку в суд.
Подчеркну! Суд не будет вызывать и доставлять свидетелей, этот вопрос должен быть решен вами, а свидетели должны явиться в суд за 15 минут до судебного заседания.
При правильном сборе доказательств, который проводился вами весь период работы, вы предоставите в суд материал исчерпывающе доказывающий факт трудовых отношений.
✓ Доказываем период работы
- Для доказывания периода в который вы работали у работодателя используем все те же доказательства, которые я описывал выше.
- Единственным нюансом является то, что представленные вами документальные доказательства, свидетельские показания, фото и видео – материалы в идеале должны покрывать весь период вашей работы.
- Это значит, что свидетели должны рассказать что вы работаете на этом предприятии такой-то период, и что они это знают так как работали с вами или регулярно обращались в качестве клиентов.
Фото автора Andrea Piacquadio: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/3807517/Фото автора Andrea Piacquadio: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/3807517/
Документы должны быть не только за последний месяц, а хотя-бы по два-три документа за каждый месяц работы.
Думаю с периодом тоже понятно, едем далее.
✓ Доказываем факт допуска к работе
В идеале конечно, получить письменный приказ работодателя о начале работ, но я к сожалению вменяемый, и понимаю, что такого приказа у вас нет.
Поэтому продолжу.
Доказать допуск к работе свидетельскими показаниями не получится, хотя они могут хорошо дополнить основное доказательство. А значит, остаются видео и аудиозаписи, а так же документы.
Видеозапись на которой ваш работодатель дает вам задание будет хорошим доказательством допуска к работе. Аудиозапись будет худшим доказательством, так как не видно кто говорит, но если нет возможности записать видео – пишите хотя-бы на диктофон.
Далее, работодатель может не издавать приказа, но выдать какой-то другой документ. К примеру распоряжение о выдаче спецодежды, пропуск на территорию, направление на медосмотр, соглашение о материальной ответственности, ознакомить вас с техникой безопасности, выдать ключи под роспись или иной документ, записку, справку связанные с началом вашей работы.
Фото автора Алексей Васильев: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/6857631/Фото автора Алексей Васильев: Pexels https://www.pexels.com/ru-ru/photo/6857631/
Запомните любой документ от работодателя связанный с началом вашей работы будет являться доказательством допуска к работе.
✓ Что дальше
Мы с вами молодцы! Весь период неофициальной работы мы собирали копии документов, делали видеозаписи и фоторгафии, писали на диктофон все разговоры с работодателем. И вот, он решил нас уволить.
Если конфликт начался и варианта договорится с работодателем нет, первое что мы делаем пишем претензию.
Даже не буду готовить форму, так как лона пишется от руки в двух экземплярах и содержит в себе три требования:
- Оформить трудовой договор на весь период работы;
- Выплатить не выплаченную заработную плату;
- Произвести отчисления налогов и взносов.
Написав претензию мы направляем её работодателю почтой России ценным письмом с описью вложения. Или вручаем под роспись во втором экземпляре, если работодатель согласен получить её нарочно.
В претензии просим принять решение по ней в течение 5 дней, это нужно, чтобы не ждать месяц, которого у нас нет.
После истечения пятидневного срока подаём иск в суд.
Важный момент! Если вы подаёте претензию нарочно, отсчитывайте пять дней со дня следующего за днем подачи претензии. Если направляли почтой, то отсчитывайте пять дней со дня следующего за днем получения. Если работодатель не получил письмо подавайте иск на шестнадцатый день с момента его отправки.
Про процесс написания иска я уже рассказывал, как рассказывал и то том как его подать, поэтому не буду повторяться, вы можете найти эту информацию вот в этих статьях:
- Руководство для истца (часть2). Как написать иск;
- Руководство для истца (часть1). Как подать любой иск.
Скачать форму искового заявления к работодателю об установлении факта трудовых отношений и взыскании заработной платы вы можете по этой ссылке.
Благодарю, что дочитали статью до конца! Если статья понравилась поставьте лайк, ну и вопросы, по традиции в х
®️ Pravoznay 2021
Без бумажки. Верховный суд объяснил, как человеку доказать, что он работал, если нет договора
Как ни борется государство с работодателями, нанимающими граждан без трудового договора, полностью победить это зло пока не получается. Уж больно много выгод в такой системе для хозяев – на работнике без бумажки можно экономить и платить ему меньше, чем официально нанятому, а в случае чего просто выставить человека за дверь и не бояться за последствия.
Попытки же горе-работников все же доказать факт трудовых отношений с хозяином редко дают положительный результат. Именно поэтому разъяснения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ по итогам рассмотрения такого спора могут помочь людям, оказавшимся в схожей ситуации. А как показывает судебная статистика подобные иски встречаются часто.
Главное и самое ценное в разъяснениях высокого суда следующее – Верховный суд сказал, кто и что должен доказывать в суде, чтобы подтвердить факт трудовых отношений.
В нашем случае в суд пришел гражданин, житель курортного города, и стал уверять, что он работал примерно год на некую коммерческую фирму из соседнего региона. Контора занималась торговлей. В качестве доказательства трудовых взаимоотношений истец показал планшет с программой для работы с клиентами.
Он объяснил, что зарплату ему передавали водители фирмы, когда привозили товар в его город. Такая ситуация гражданина устраивала, но в один несчастливый день ему позвонили из офиса и сообщили, что он свободен.
Гражданину это не понравилось, и он обиделся. По его словам, для увольнения он не давал повода и не планировал увольняться. Но фирма все же уволила гражданина и даже не выплатила последнюю зарплату. Пришлось человеку обращаться в суд.
В иске этот гражданин попросил заплатить ему долг по зарплате – больше 70 тысяч рублей – и столько же потребовал за моральный и материальный ущерб. К иску он приложил все доказательства своего труда, которые на тот момент у него были – маршрутные листы, копию служебной переписки, копии накладных и бланки договоров на поставку товара, прайс-листы от покупателей и другие рабочие бумаги.
Истец заявил и нескольких свидетелей – граждан , которые видели его работу и которые могли подтвердить, что он действительно почти год трудился именно в этой фирме.
Показания свидетелей, которые подтвердили слова истца, не убедили районный суд, впрочем, как и другие представленные бумаги. Гражданин хотел пригласить еще нескольких свидетелей, но суд решил, что это не нужно и особого значения не имеет.
По мнению районного суда, факт трудовых отношений должен доказывать именно сам работник. А в нашем случае истец не смог доказать, что просил у работодателя трудовой договор и расписывался в ведомости за полученные суммы.
А еще райсуд отказался принимать во внимание копии накладных, договоры поставки исключительно потому, что они не были заверены. Это решение районного суда Симферополя поддержал и Верховный суд Крыма.
А вот Верховный суд РФ с таким вердиктом не согласился. Изучая дело, высокий суд обнаружил, что нижестоящие инстанции даже не разбирались в сути спора.
Они должны были, по мнению Судебной коллегии по гражданским делам Вверховного суда РФ, установить следующее: договорилась ли коммерческая фирма с истцом по поводу работы, подчинялся ли он правилам внутреннего трудового распорядка, выполнял ли обязанности в интересах работодателя, получал ли заработную плату.
Изучая дело, высокий суд обнаружил, что нижестоящие инстанции даже не разбирались в сути спора
Вместо этого, как подчеркнула Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда, два суда безосновательно переложили бремя доказывания на сотрудника и ограничились выводом, что он не доказал факт трудовых отношений.
Верховный суд РФ заметил и вот какой серьезный момент: по его мнению, неправильно поступил районный суд, когда отказался отложить заседание для вызова свидетелей. При этом районный суд не объяснил, почему показания свидетелей со стороны оставшегося без работы гражданина, не подтвердят заявлений истца.
Две региональные инстанции решили, что трудовых отношений между гражданином и коммерческой структурой нет, потому что они не оформлены документально. Но “если сотрудник приступил к работе и выполнял ее с ведома или по поручению работодателя”, то он трудился.
Об этом положении нашего Трудового кодекса напомнил коллегам Верховный суд РФ.
И еще добавил следующее – если у гражданина на руках нет документов, подтверждающих, что он трудился, то, скорее всего, это нарушение компании, а не вина работника, подчеркнула высокая инстанция.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда подробно перечислила, что обязаны были сделать ее региональные коллеги по такому спору.
Во-первых, по мнению высокой инстанции, местные суды должны разбираться, договорилась ли коммерческая организация с работником насчет работы. Во-вторых, поинтересоваться, подчинялся ли гражданин трудовому распорядку. В третьих – выполнял ли этот человек свои трудовые обязанности и получал ли за их выполнение заработную плату.
Ни на один подобный вопрос местные суды, разбирая этот спор, не ответили.
В итоге Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда РФ все вердикты своих региональных предшественников решила отменить. И “дело о работе без бумажки”, она отправила обратно в Крым на новое рассмотрение в районном суде.
Отправила с жестким указанием – пересмотреть спор о работе без договора и разрешить ситуацию с учетом своих разъяснений.
Справка РГ
Чем подтвердить, что человек работал?
Подтвердить трудовые отношения могут внутренние документы – например, отчеты о проделанной работе, товарные накладные, заявки на перевозку грузов. Не помешает и СМС, а также переписка по электронной почте с работодателем.
Очень было бы правильно, если б эти документы гражданин перед походом в суд заверил у нотариуса.
Не стесняйтесь письменно задавать вопросы под нужным уклоном: закончился ли у меня испытательный срок, какой результат? Какой у меня режим рабочего времени, кому я подчиняюсь, как взаимодействую с другими отделами, работниками? Какие цели, задачи и сроки командировок? Когда ждать отпуск по графику отпусков?
Сейчас у абсолютного большинства есть мобильные телефоны с функцией записи разговоров. Но надо подчеркнуть – записанные по телефону разговоры менее ценны, чем письменные доказательства.
Ведь нередко бывает, что разговор сложно разобрать, а еще надо доказать, что собеседник был уполномочен представлять работодателя.
Если же записи будут оспариваться в суде, то потребуется экспертиза, а это долго и дорого.
Наталья Козлова
Российская газета – Федеральный выпуск №7706 (243)
Работники без трудового договора
Когда нанимаешь сотрудника, берёшь на себя тысячу обязательств. Об одних знаешь, о других догадываешься, а некоторые выглядывают из темноты нормативки. Некоторые — почти невидимые тени советских норм 1930-х годов.
Непонятно, что опаснее: работать по правилам или бежать от них. Второй вариант выбирают часто, об этом говорит статистика — 14% сотрудников работают без трудового договора (исследование РАНХиГС 2017).
В статье разберём плюсы и минусы.
Плюсы для работодателя
???? Экономия на налогах
Официальный работник дорого стоит. Работодатель платит за него налоги и взносы. Если считать от суммы до вычета НДФЛ, получается 43,2% и больше.
— 13% НДФЛ в налоговую. Они попадают в бюджет вашего региона и города.
— 22% взносов в Пенсионный фонд. Они копятся на личном пенсионном счету сотрудника.
— 5,1% взносов в Фонд обязательного медицинского страхования. Они идут на работу государственных больниц и поликлиник.
— 2,9% взносов на «нетрудоспособность». Они идут на больничные и декреты.
— от 0,2% взносов на «травматизм». Чем опаснее работа, тем больше взносы. Из этого бюджета Фонд социального страхования платит компенсации работникам, которые получили травмы.
Правильнее считать по-другому: от суммы в вакансии. Работник ожидает получить 30 000 ₽. Он не считает сумму на бумаге своими доходами, а НДФЛ — своими налогами. Найдём сумму до вычета НДФЛ — 30 000 ₽ / (100% – 13%) = 34 483. Возьмём от неё 30,2% взносов: 10 414. Сложим: 34 483 = 10 414 = 44 897 рублей. Налоги добавляют 50% к сумме в вакансии.
Добавим сюда отпускные, тоже с налогами и взносами, 3 дня больничных за счёт работодателя — и сумма реальных расходов вырастет ещё больше.
???? Меньше бумаг
Первый сотрудник приходит в малый бизнес с большой компанией отчётов — 27 в год для ИП и 29 — для ООО. Работодатель получает новые обязанности: заполнять многостраничные формы и вовремя всё сдавать. Или искать подходящего бухгалтера и помогать ему в работе. Бухгалтерия — это отражение событий в компании, поэтому нельзя аутсорсить её на 100%.
Отчёты — не единственная проблема. Предприниматель попадает в водоворот кадровых документов: заявления, приказы, справки-расчёты, журналы инструктажей, штатные расписания, графики отпусков. Во всём приходится разбираться и тратить время без видимой пользы.
???? Больше гибкость
Работать с официальными сотрудниками — значит попасть в руки налоговой и Трудового кодекса. Нельзя внезапно уменьшить официальную зарплату — программа налоговой увидит выход в серую зону.
Нельзя задержать выплаты — просроченная дата платёжки превратится в штраф. Нельзя не отпустить сотрудника в отпуск, если у него накопилось много дней — это тоже карается.
Что уж говорить про сотрудниц в декрете и невозможность уволить плохих сотрудников без канители.
Минусы для работодателя
???? Сотрудник недоволен
Без договора человек чувствует себя некомфортно. В любой момент работодатель закроет дверь — и сотрудник останется на улице. Зарплата уменьшится — и вернуть прежнюю сумму будет нельзя.
В отпуск не отпустят, больничный не дадут, банк откажет в кредите.
И это накладывается на остальные минусы работы в малом бизнесе: небольшой коллектив, отсутствие бесплатных обучений, ДМС и других фишек.
При неофициальной работе сложно найти хороших сотрудников. Откликаются студенты, неопытные люди, неудачники. Если человек получал белую или серую зарплату, он будет ощущать чёрную как понижение.
Выход только один — предлагать зарплату больше. Часть сэкономленных на налоги денег отдавать сотрудникам. Платить за дискомфорт в настоящем и в будущем (когда вместо нормальной пенсии будет приходить социальная). Даже на этот вариант согласятся далеко не все — ценность безопасности довольно близко к основанию пирамиды Маслоу.
????
Начните работать с сотрудниками за 11 уроков
Начать обучение
???? Налоговая вас ищет
Бюджет недополучает кучу денег из-за неофициальной работы. Чиновников это, конечно, беспокоит. Налоговая развивает программы, чтобы автоматически находить нарушителей. Центробанк — рассылает инструкции банкам, чтобы они проверяли клиентов.
В основном тайных работодателей раскрывают по оборотам и платёжкам на зарплаты. Например, предприниматель платит какому-то физлицу по 30 000 ₽ в месяц — это точно сотрудник. Или снимает кучу налички 25-го числа — это, наверное, авансы. Или ворочает миллионами — он вряд ли работает в одиночку.
В популярные места инспекторы заглядывают лично. С переходом на онлайн-кассы контрольные закупки стали популярнее. К вам приходят, покупают товар или услугу — и если не получают чек, то без долгих разбирательств штрафуют. Заодно замечают сотрудников и уходят готовить материалы для проверки.
???? Сотрудник может навредить
Неофициальная работа — палка о двух концах. Сотрудник не уверен на 100%, что получит свою зарплату. Зато он может безнаказанно украсть оборудование, сломать что-нибудь, внезапно бросить работу. Будет сложно доказать, что человек как-то связан с вашим бизнесом — и только через суд.
Ссориться с сотрудниками — тоже плохо. Если вы не пускали его в отпуск, несправедливо штрафовали, задерживали зарплату или тяжело расстались — он пожалуется в трудовую инспекцию. Конфликт приведёт к проверке.
Последствия, если попадётесь
- Если налоговая или трудовая узнают о нарушении, проблем будет сразу несколько:
- — Придётся заплатить налоги и взносы, на которых вы пытались сэкономить.
- — Вам начислят 30% штрафа и прибавят определённые суммы за каждый несданный отчёт.
— За каждый незаключённый трудовой договор оштрафуют по ч. 4 5.
27 КоАП: ИП — на 10 000-20 000 ₽, ООО — на 50 000-100 000 ₽.
После выплаты штрафов придётся соблюдать нормы. Вы окажетесь на карандаше инспекторов, и они будут искать повторные нарушения. Наказания за повторные нарушения более суровые, вплоть до отстранения от бизнеса.
Урок о штрафах в курсе «Всё выйдет из-под контроля»
Вывод
Каждый предприниматель выбирает свой уровень риска. Неофициальный сотрудник — это возможные проблемы с ним самим и контролирующими органами. Сотрудник по трудовому договору — дорогой и надёжный вариант, который подходит для устойчивого развития бизнеса.
Между белым и чёрным — разные оттенки серого. Часто предприниматели платят зарплату на уровне МРОТ. Некоторые предлагают сотрудникам выбрать: большая зарплата и МРОТ на бумаге или зарплата поменьше, зато полностью белая и со всеми взносами.
Узнайте МРОТ в своём регионе
Статья актуальна на 08.02.2021
Загрузка...
